На практиці часто можна зіткнутися з такою ситуацією: з одного боку, у підприємства є гарний актив у вигляді великого об'єкту нерухомості або цілий виробничий комплекс, а з іншої - у цього ж підприємства існує величезна заборгованість перед контрагентами, бюджетом, співробітниками і так далі.
Частенько, в такій ситуації власникові підприємства хочеться зберегти усі свої активи і вести далі свій бізнес, але при цьому розраховуватися зі своїми кредиторами не хочеться, і тоді виникає питання "Що робити далі"?. Одним з варіантів відповіді на нього є порушення справи про банкрутство проти підприємства з подальшим виведенням активів на "підконтрольну" компанію з
ліквідацією підприємства боржника.
Не у банкрутство, а в "дружбу"
Згідно із Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкротом" (Закон "Про банкрутство"), існує два варіанти ініціації справи про банкрутство підприємства - за ініціативою самого підприємства ("самобанкротство") або за ініціативою кредитора.
Як правило, заздалегідь сплановане власником підприємства справа про банкрутство ініціюється "дружнім" кредитором. У такому разі у правоохоронних органів виникає менше питань на предмет "фіктивного банкрутства", "доведення до банкрутства" і так далі.
Відповідно до Закону "Про банкрутство", якщо підприємство має безперечну (підтверджену виконавчими документами) заборгованість перед третіми особами у розмірі більше трьохсот мінімальних заробітних плат, яка не сплачена впродовж більше трьох місяців, кредитор має право звернутися до суду із заявою про порушення відносно такого підприємства-боржника справи про банкрутство.
Окремо хотілося б звернути увагу: обов'язковою умовою виведення майна в процедурі банкрутства є більшість голосів в комітеті кредиторів боржника і, бажано, "дружній" боржникові
арбітражний керуючий.
Отже, якщо заява про банкрутство оформлена відповідно до вимог законодавства, суд порушує справу, призначає арбітражного керуючого (розпорядника майном) і вводить мораторій на задоволення вимог конкурсних кредиторів. Проте мораторій не діє відносно вимог поточних кредиторів.
Таким чином, керівник підприємства, по попередній згоді арбітражного керуючого, має право продати частину активів підприємства (необтяжених заставою або арештом) з метою погашення заборгованості перед поточними кредиторами. Такий продаж, як правило, здійснюється на підприємство, яке безпосередньо не пов'язане з боржником, але фактично продавцем і покупцем є одна і та ж особа.
Також в процедурі розпорядження майном керівник підприємства, по попередній згоді арбітражного керівника, може передати майно боржника в заставу третій особі, зобов'язання перед яким ніколи не буде виконано, внаслідок чого ця "дружня" третя особа оберне стягнення на предмет застави і стане його новим власником.
Боржник веде в торгах
В деяких випадках суд разом з мораторієм застосовує заходи забезпечення вимог кредиторів шляхом, приміром, заборони відчуження або розпорядження майном боржника. У такому разі зміна власника майна в процедурі його розпорядження неможлива.
Проте це можна зробити в процедурі санації, оскільки, згідно із статтями 19 і 20 Закону "Про банкрутство", в цілях відновлення платоспроможності і задоволення вимог кредиторів боржника план санації може передбачати продаж майна боржника недержавної власності - як цілісного майнового комплексу, так і його частини. Заходи по забезпеченню вимог кредиторів відносно майна боржника, підмета продажу згідно з планом санації, відміняються ухвалою господарського суду.
Таким чином, для продажу майна в процедурі санації боржника необхідно передбачити в плані санації можливість продажу цього майна певній структурі. Далі слід погоджувати цей план санації на комітеті кредиторів (за наявності більшості голосів в якому це зробити абсолютно нескладно) і затвердити його в суді (на практиці у суду не виникає багато питань до плану санації, якщо він погоджений комітетом кредиторів і його підтримує керівник санації).
Слід звернути увагу, що майно боржника продається на торгах, стартову ціну майна визначає оцінювач. Якщо на перших торгах майно не продане, проводять повторні торги. Майно, не продане на повторних торгах, може бути реалізоване керівником санацією з відома комітету кредиторів на підставі договору купівлі-продажу, укладеного без проведення торгів.
Таким чином, при правильній "розстановці сил" в процедурі санації можна не лише законно продати активи боржника необхідній структурі, але і зробити це набагато нижче ринкової вартості майна.
Завершальна процедура, яка застосовується до неплатоспроможного боржника, - процедура ліквідації. Основна мета цієї стадії - формування ліквідаційної маси, продаж активів боржника і розрахунок з конкурсними кредиторами.
На стадії ліквідації відміняється арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкротом, або інші обмеження за розпорядженням майном такого боржника.
Таким чином, навіть якщо майно боржника було обтяжене арештом або заставою, що раніше перешкоджало його продажу "дружній структурі", на стадії ліквідації ця проблема вирішується сама собою (в силу Закону "Про банкрутство").
Для зміни власника майна (продажі) ліквідатор організовує торги, якщо інше не встановлене рішенням комітету кредиторів, тобто, в принципі, комітет кредиторів має законне право прийняти рішення про прямий продаж майна тій або іншій особі за певною ціною, і ліквідатор абсолютно законно продасть це майно на умовах, визначених комітетом кредиторів.
Отримані від реалізації майна гроші ліквідатор перераховує кредиторам згідно черговості, встановленої Законом "Про банкрутство", а вимоги кредиторів, яким грошей не вистачило, вважаються погашеними. Після ліквідатор готує ліквідаційний баланс, звіт ліквідатора, вони затверджуються судом, і тільки тоді підприємство вважається ліквідованим. В той же час новий (він же, по суті, і старий) власник вважається добросовісним набувачем цього майна.
Підводячи підсумки, хочу сказати, що за допомогою процедури банкрутства можна абсолютно законно змінити власника майна без збитку для боржника.
КІЗЛЕНКО Вадим - арбітражний керуючий, адвокат ЮФ "Ильяшев і Партнери", м. Київ
КОМЕНТАРІ
Санація мораторій обійде
Сергій ЯВОРСКИЙ
юрист LCF Law Group
Законом Украины "Про введення мораторію на примусову реалізацію майна" (Закон) накладений мораторій на продаж майна в процесі банкрутства державних підприємств, а також підприємств, в статутних фондах яких доля держави складає не менше 25%. Проблема в тому, що цей мораторій не поширюється на процедуру санації: дозволяє зацікавленим особам шляхом санації підприємства обійти його і присвоїти державне майно.
Єдиною перешкодою для таких зацікавлених осіб, згідно частини 1 статті 20 Закону, є вимога про проведення відкритих торгів. Але все частіше зустрічаються випадки, коли створюються умови, при яких відкритими торги можна назвати тільки формально. Тобто створюються умисні перешкоди для інших покупців, наприклад: призначення торгів з порушенням термінів, передбачених законодавством, або в іншому регіоні від місцезнаходження майна, умисне допущення помилок в тексті оголошення про торги і ін.
Таким чином, покупець, за усього свого бажання, фізично не може взяти участь в конкурсі, і державне майно отримується "потрібним" покупцем.
В обхід обмежень
Андрій САХНАЦЬКИЙ
адвокат, партнер ПГ "Маестро і Партнери"
У наших реаліях процедуру санації рідко використовують для відновлення платоспроможності боржника. Найчастіше недобросовісні боржники користуються такою процедурою для "обходу закону" або обходу вимог кредиторів при виведенні свого майна, а також для реалізації рейдерських схем.
Схеми виведення майна боржника в процедурі санації/ліквідації найчастіше передбачають відчуження такого майна юридичним особам, від яких воно буде передано добросовісним набувачам. Після цього такі юридичні особи ліквідовуються для ускладнення оскарження в судах договорів, які були укладені між ними і боржником.
Щоб обійти обмеження відносно укладення значних угод, можна укласти таку кількість договорів, щоб балансова вартість майна, яка є предметом цих договорів, не перевищувала 1% балансової вартості активів боржника.
